醫師可不可以私自錄音保護自己呢？

「大仁哥，我們跟病人病情解釋的內容不會一字不漏的寫在病歷上，那到底可不可以錄音呢？」

這是我最常被問的醫療法律問題，這裡幫大家再整理一下：到底醫師私自錄音會不會違法？而私自錄音的內容又能不能當作法院上的證據呢？

官方說法錄音須經雙方同意

1. 法務部函釋表示：
醫師如就診過程進行錄影錄音之蒐集行為，除了另有具體授權的法規命令規定外，仍應經當事人「書面同意」後才能進行。
2. 衛福部的「醫療機構醫療隱私維護規範」亦表示：
診療過程，醫病雙方如需錄音或錄影，應先徵得對方之同意。

如果沒有經過雙方同意會不會違法？

1. 會不會觸犯刑法妨害秘密罪？
由於對話的一方是醫師本人，故兩人之對話對醫師而言並不是「秘密」。醫師若是從病歷的角度保留對話記錄，亦非「無故」竊錄，不成立犯罪。然而若醫師散佈錄音內容給第三人就成立妨害秘密。

2. 會不會觸犯個人資料保護法？
個資法第第41條為：「意圖為自己或第三人不法之利益、足生損害他人者」要罰。醫師錄音若沒有惡意散播，就沒有為自己或第三人之不法利益，也沒有損害病人權益，不會被罰。但若將錄音內容散播出去則會違反個資法。

3. 會不會觸犯通訊保障監察法？
通保法第29條規定「監察者為通訊之一方，而非出於不法目的者，不罰。」因為醫師為通訊之一方，且並非出於不法的目的，故不會被罰。

未經同意的錄音能不能成為證據？

1. 民事部分：
民事訴訟法對於證據能力並未設有規定，最高法院則是這麼認為：「違法取得之證據是否有證據能力，應從誠信原則、正當程序原則、憲法權利之保障、違法取得證據侵害法益之輕重、發現真實與促進訴訟之必要性等加以衡量，非可一概而論。」（最高法院106年度台上字第246號判決），也就是視情況而定。然而於醫療情況時，一般情形下錄音只是為了證明「醫師有作病情說明」的防禦使用，這種情形通常是可以接受的。

2. 刑事部分：
若是公務員違法取證（如警察），刑事訴訟法158-4條是規定「除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。」 是視情況而定。然而若是一般民眾，最高法院則是認為可以當證據使用：「私人為對話之一方，為保全證據所為之錄音如非出於不法之目的或以違法手段取證，其取得之證據即難謂無證據能力。」（最高法院105年台上字2571號判決）

所以醫師可以未經同意私自錄音？

1. 法律層面：
若當作病歷記錄的一部分，且沒有散播錄音內容，並不構成違法。

2. 道德層面：
若被發現私自錄音，將破壞彼此醫病關係。

3. 結論：
雖然私自錄音不構成違法，但大仁哥曾經與法官談過此問題，法官認為這仍會影響法官判決時的心證「如果你沒做虧心事，為何要私自錄音不敢讓病患知道？」因此大仁哥這裡對於錄音保持中立意見，可以錄但不積極建議，（醫師如果發現病患私自錄音一定會很不滿，同理醫師自己私自錄音也會使病患不滿。）這由各位醫師自己抉擇。大仁哥還是覺得醫病互信比較重要唷。